Tahkim şartları çoğu zaman müzakerenin son saatlerinde, yorgunluğun ve ticari baskının dikkatli değerlendirmeyi aşındırdığı bir Momento'da kaleme alınır. Oysa o anda eklenen kalıp ifade, gelecekteki her uyuşmazlığın nerede ve nasıl çözüleceğini belirler.

Yanlış seçilmiş bir tahkim yeri, kurumsal kurallara muğlak bir atıf veya tek taraflı bir hızlandırılmış usul; hiç doğmayacak bir uyuşmazlığa bile yıllar ve ciddi maliyet ekleyebilir. Doğru yapmanın bedeli küçüktür. Yanlış yapmanın bedeli ise geçen her ayla katlanır.

BASKI ALTINDA YAZIM

Müzakere ekipleri uyuşmazlık çözüm maddesini son engel olarak görür, ilk fırsat olarak değil. Madde masaya geldiğinde enerji tükenmiş, uzman danışmana nadiren başvurulmuştur. İmzalanan metin strateji değil, yorgunluk yansıtır.

Müvekkillerimizi bu maddeyi daha öne çekmeye teşvik ediyoruz — ticari beklentiler henüz kristalleşmeden, ilk ön anlaşma aşamasına. O Momento'da tahkim yeri, dil veya acil tedbir seçimleri çekişmeli değil idari hissedilir. Direnç değil, uzlaşı davet eder.

KURUMSAL VEYA AD HOC

Kurumsal tahkim öngörülebilirlik ve altyapı sunar; ad hoc süreçler esneklik ve daha düşük nominal maliyet sağlar. Hiçbiri evrensel olarak doğru değildir. Doğru cevap karşı tarafın profiline, varlık dağılımına ve gerçekçi tenfiz manzarasına bağlıdır.

İşlemdeki anlamlı varlıkların tamamı New York Sözleşmesi'ne taraf olmayan bir devlette bulunduğunda ICC'yi tahkim kurumu olarak gösteren bir madde koruyucu değil dekoratiftir. Sofistike taraflar arasındaki bir işlemde kurumsal desteği atlayan bir madde ise tarafların ihtiyaç duyduğu tek şey olabilir. Her karar kendi analizini hak eder.

TAHKİM YERİ İLE DURUŞMA YERİ

Müvekkiller rutin olarak hukuki tahkim yeri ile fiziki duruşma yerini birbirine karıştırır. Bunlar farklıdır. Tahkim yeri denetim mahkemesini, usul hukukunu ve tenfiz yolunu belirler. Duruşma yeri ise yalnızca lojistiktir.

Bu ayrımı yazımda gözden kaçırmak, bir şehirde toplanan bir hakem heyetinin başka bir şehrin usul hukukunu uygulamasına, mahkeme denetiminin ise tarafların gerçekten anlaşmazlığa düştüğü yerden binlerce kilometre uzakta yapılmasına yol açabilir. Bazı müvekkiller bu karmaşıklığı isteyerek tercih eder; birçoğu ise imzaladıklarının bu olduğunun farkında değildir.

SESSİZLİĞİN BEDELİ

Dil, hakem sayısı veya uygulanacak kurallar konusunda susan maddeler, esasın hiç görüşülmeden önce usul çatışmalarına davetiye çıkarır. Her çatışma kendi başına bir gecikme fırsatıdır — gecikme ise zamanı yanında olan taraf için kaldıraçtır.

Net yazım her olasılığı önceden görmek değildir. Kolay hedefleri ortadan kaldırmaktır. Temiz bir madde uyuşmazlığı esasa ilişkin bir mücadeleye dönüştürür. Karmaşık bir madde ise mücadelenin kendisi üzerine bir mücadeleye.

DAHA SAKİN BİR SON SAAT

Müvekkillerimizle birlikte uyuşmazlık maddesini müzakerenin en aceleci değil en sakin parçası hâline getirmek için çalışıyoruz. Tahkim üzerine ciddi düşünmenin Momento'su uyuşmazlık doğduğu an değildir. İşlem şekillenirken — henüz hiçbir taraf anlaşmazlığı hayal bile edemezken — o andır.